如何簽勞動(dòng)合同才能有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn) 自《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以來，勞資雙方對(duì)簽訂勞動(dòng)合同的關(guān)注空前高漲，這其中有人想回避法律規(guī)定多省工錢，有人想利用單位管理漏洞從中牟利，可謂百態(tài)叢生。業(yè)內(nèi)人士提醒，勞動(dòng)者不管出于何故，都別放棄勞動(dòng)合同權(quán)利，用工單位也應(yīng)在勞動(dòng)合同管理流程上做好風(fēng)險(xiǎn)防控。隨著《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的實(shí)施，勞動(dòng)糾紛案件不斷增加，勞動(dòng)者的維權(quán)意識(shí)逐漸提高，越來越多的勞動(dòng)者申請(qǐng)勞動(dòng)爭議仲裁、提出民事訴訟，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。加之在現(xiàn)有的法律框架下，法律優(yōu)先保護(hù)勞動(dòng)者的利益，可以說，企業(yè)所面臨的勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)已成為企業(yè)經(jīng)營中必須面對(duì)的重要風(fēng)險(xiǎn)之一。如何避免發(fā)生勞動(dòng)糾紛，應(yīng)該是企業(yè)經(jīng)營中必須考慮的問題。本篇擬在勞動(dòng)爭議容易出現(xiàn)的環(huán)節(jié)就企業(yè)存在的常見法律風(fēng)險(xiǎn)作初步論述，以便企業(yè)在勞動(dòng)合同履行、管理上做好風(fēng)險(xiǎn)防控。 一、對(duì)應(yīng)聘人員審查時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防范 典型案例： 劉某是A軟件公司的軟件開發(fā)工程師，與公司簽訂了期限2年的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同期間A公司出資送劉某到國外進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)，并與劉某簽訂了3年的服務(wù)期和競業(yè)限制條款。培訓(xùn)結(jié)束后第一年，劉某向A公司提出解除勞動(dòng)合同，A公司明確表示不同意其提前解約。劉某擅自離職并與B公司簽訂勞動(dòng)合同。A公司得知后向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，要求劉某和B公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，仲裁裁決劉某和B公司承擔(dān)連帶責(zé)任。 風(fēng)險(xiǎn)提示： 1、用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者; 2、勞動(dòng)者提供的信息不全、虛假信息。 法律對(duì)策： 1、用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動(dòng)合同證明或其他可以證明該職工與其他用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系的憑證; 2、核實(shí)勞動(dòng)者的個(gè)人資料的真實(shí)性，比如學(xué)歷證明、從業(yè)經(jīng)歷; 3、勞動(dòng)者申明：本人保證提供的學(xué)歷證明、資格證明、工作經(jīng)歷、體檢書等資料真實(shí)，如有虛假，公司可立即解除勞動(dòng)合同，并不予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 二、試用期解除勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)防范 典型案例： 劉某與A公司簽訂勞動(dòng)合同，約定勞動(dòng)期限為3年，試用期為10個(gè)月，試用第9個(gè)月，A公司以劉某不符合錄用條件為由要求解除合同。劉某遂向勞動(dòng)仲裁委提起仲裁要求A公司支付經(jīng)濟(jì)賠償金，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)支持了劉某的請(qǐng)求。 風(fēng)險(xiǎn)提示： 1、試用期約定超過法定標(biāo)準(zhǔn); 2、重復(fù)約定試用期; 3、簽訂單獨(dú)試用合同; 4、試用期工資約定不合法; 5、試用期隨意解雇。 法律對(duì)策： 1、試用期嚴(yán)格按照法律的規(guī)定約定，不得超期; 2、與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，不得重復(fù)約定; 3、切忌簽訂單獨(dú)的試用合同，不僅達(dá)不到約定試用期的目的，反而浪費(fèi)了一次固定期限勞動(dòng)合同; 4、試用期工資必須不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn); 5、試用期解雇員工必須有充分證據(jù)證明員工不符合錄用條件，且要嚴(yán)格按照法定程序辦理，績效考核結(jié)果是用人單位證明勞動(dòng)者試用期內(nèi)不符合錄用條件最直接和最有用的說明，應(yīng)將考核標(biāo)準(zhǔn)公示或明確告知?jiǎng)趧?dòng)者，用人單位可以定期組織相關(guān)制度，并編制簽到表要求勞動(dòng)者簽字確認(rèn)。三、調(diào)整工作崗位的風(fēng)險(xiǎn)防范 典型案例： 由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，A公司與B公司進(jìn)行了戰(zhàn)略性業(yè)務(wù)合并，在合并過程中，A公司將部分員工的工作崗位進(jìn)行了調(diào)整，李某在調(diào)整之列，其多次找到公司，以離家遠(yuǎn)為由拒絕接受調(diào)整。對(duì)此，A公司因員工不服從公司安排，視其為嚴(yán)重違紀(jì)，做出了解除合同的處理。李某提起勞動(dòng)仲裁，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)仲裁委認(rèn)為變更工作崗位屬于勞動(dòng)合同的變更，需雙方協(xié)商一致，故裁定恢復(fù)雙方的勞動(dòng)關(guān)系。 風(fēng)險(xiǎn)提示： 1、企業(yè)調(diào)整工作崗位的自主管理權(quán)限制; 2、變更勞動(dòng)合同的條件。 法律對(duì)策： 1、在勞動(dòng)合同或規(guī)章制度中約定可變更合同的情形，在勞動(dòng)合同空白部分設(shè)計(jì)調(diào)崗調(diào)薪條款，如“公司可以根據(jù)生產(chǎn)和工作需要及員工的身體狀況、工作能力和表現(xiàn)升降員工的職務(wù)，調(diào)整員工的工作崗位”，或約定“公司可根據(jù)實(shí)際經(jīng)營狀況、內(nèi)部規(guī)章制度、員工績效考核情況以及員工的工作年限、獎(jiǎng)罰紀(jì)錄、崗位變化等，調(diào)整員工的工資”; 2、保留員工日常績效考核記錄及員工簽字確認(rèn)的違紀(jì)記錄等; 3、增加員工對(duì)合同變更事項(xiàng)的書面確認(rèn)流程; 4、保留員工以實(shí)際履行行為變更勞動(dòng)合同的相關(guān)證據(jù)。 四、解除嚴(yán)重違紀(jì)員工的風(fēng)險(xiǎn)防范 典型案例： 宋某是A公司財(cái)務(wù)人員，其上班時(shí)間擅自溜出公司到其他企業(yè)兼職財(cái)務(wù)工作，被公司發(fā)現(xiàn)，以嚴(yán)重違紀(jì)為由解除勞動(dòng)合同。宋某提起勞動(dòng)仲裁，要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動(dòng)仲裁委以公司沒有證據(jù)證明宋某嚴(yán)重違紀(jì)給A公司造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損害為由，認(rèn)定A公司違法解除合同，需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 風(fēng)險(xiǎn)提示： 1、法律規(guī)定的“嚴(yán)重違紀(jì)”和“重大損害”的標(biāo)準(zhǔn)及量化問題; 2、員工嚴(yán)重違紀(jì)的證據(jù)收集。 法律對(duì)策： 1、必須收集員工嚴(yán)重違紀(jì)的證據(jù)，且必須以書面形式通知員工，否則敗訴風(fēng)險(xiǎn)極大，增加企業(yè)的用工成本。在該類糾紛中，下列形式的資料可以作為證據(jù)： 1)違紀(jì)員工的“檢討書”、“求情書”、“申辯書”、違紀(jì)情況說明，等等; 2)有違紀(jì)員工本人簽字的違紀(jì)記錄、處罰通知書等; 3)有關(guān)事件涉及的物證; 4)有關(guān)視聽資料; 5)政府有關(guān)部門的處理意見、處理記錄及證明等。書面證據(jù)是最有力的證據(jù)，尤其是有違紀(jì)員工簽字的書面證據(jù)，應(yīng)盡收集和保留。 2、收集證據(jù)的方法： 1)建立日常書面行文制度和檔案保管制度; 2)對(duì)于員工的違紀(jì)行為，應(yīng)注意平時(shí)記錄在案。每次違紀(jì)時(shí)，企業(yè)都作出相應(yīng)的書面處理材料，要求員工簽字; 3)對(duì)于有違法行為(如賭博、盜竊、打架、吸毒等)的員工，可以要求政府有關(guān)部門處理，政府有關(guān)部門的處理結(jié)論或者記錄，就可能是有力的證據(jù)。 3、制作和送達(dá)《解除勞動(dòng)合同通知書》： 1)注意用詞和正確填寫解除理由：避免使用“開除”等字眼，規(guī)范用語為“解除勞動(dòng)合同”或“解除勞動(dòng)關(guān)系”; 2)解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系必須書面送達(dá)員工，否則對(duì)員工不產(chǎn)生法律效力，如員工拒絕簽收時(shí)可按如下方式處理： A、制作員工入職登記表時(shí)，增加一欄或者勞動(dòng)合同增加條款，內(nèi)容為：“公司有關(guān)書面文件、通知無法直接送達(dá)給本人時(shí)，本人確認(rèn)本表中所填寫的家庭住址為郵寄送達(dá)地址。” B、《勞動(dòng)合同》中增加一個(gè)條款：甲方有關(guān)書面文件、通知無法直接送達(dá)給乙方時(shí)，乙方確認(rèn)勞動(dòng)合同中所填寫的家庭住址為郵寄送達(dá)地址。 五、員工承諾不繳納社醫(yī)保的風(fēng)險(xiǎn)提示 典型案例： 李某與A公司簽訂了勞動(dòng)合同。因個(gè)人原因，李某向單位作出書面承諾，承諾自己不要求繳納保險(xiǎn)。勞動(dòng)合同期限內(nèi)，李某主動(dòng)辭職。辦理離職手續(xù)時(shí)，李某向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，以該企業(yè)違反法律規(guī)定，沒有依法按時(shí)為自己繳納保險(xiǎn)為由，才提出辭職，故要求A公司支付其因解除勞動(dòng)合同應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。A公司認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是單位辭退員工時(shí)才應(yīng)支付的，李某是主動(dòng)辭職，不應(yīng)支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，且李某自己申請(qǐng)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)，企業(yè)不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。仲裁委認(rèn)定，企業(yè)為員工繳納社醫(yī)保是法定義務(wù)，即使員工明確同意放棄享受社會(huì)保險(xiǎn)，也不能免除用人單位為員工參加社會(huì)保險(xiǎn)、繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的法定義務(wù)，裁決A公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 風(fēng)險(xiǎn)提示： 1、公司不繳納社醫(yī)保員工發(fā)生工傷時(shí)的賠償責(zé)任; 2、公司不繳納社醫(yī)保承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。 法律對(duì)策： 按法律規(guī)定為員工繳納社醫(yī)保，員工不同意繳納社會(huì)保險(xiǎn)作為不符合錄用條件之一，由于員工不同意繳納社會(huì)保險(xiǎn)可能導(dǎo)致在發(fā)生重大工傷事故后，用人單位要承擔(dān)的各種費(fèi)用金額較高，社保機(jī)構(gòu)在現(xiàn)階段對(duì)于用人單位參保前發(fā)生的工傷又不承擔(dān)任何責(zé)任。因而對(duì)于員工外出較多、工傷事故較多的用人單位，應(yīng)當(dāng)將員工不同意繳納社會(huì)保險(xiǎn)作為不符合錄用條件之一，全面規(guī)避發(fā)生工傷的風(fēng)險(xiǎn)。
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